Positivismo jurídico vs teoria sistêmica do direito

A convergência e a divergência da justiça e do direito

Autores

DOI:

https://doi.org/10.69519/trf1.v36n3.534

Palavras-chave:

positivismo jurídico, teoria sistêmica, justiça

Resumo

Este artigo examina a relação entre justiça e direito a partir do positivismo jurídico e da teoria sistêmica do direito. Inerentes a essas estruturas teóricas, encontram-se noções variadas de justiça, revelando entendimentos divergentes de legalidade e moralidade. Embora o positivismo jurídico mantenha uma abordagem definida e objetiva para a formulação da lei, corre o risco de inflexibilidade, potencialmente dificultando a adaptação do direito às mudanças da sociedade. Em contraste, a teoria sistêmica acomoda o desenvolvimento dinâmico do sistema jurídico, adotando a diferenciação funcional interna para responder de forma robusta às complexidades da sociedade. Por meio da diferenciação funcional, a justiça opera no ordenamento jurídico de forma autorreferencial, como fórmula de contingência, modificando constantemente seu entendimento em busca de expectativas consistentes. Essa perspectiva permite que o sistema revise suas próprias decisões, prática alinhada à abertura das sociedades modernas a novidades e alternativas. A análise comparativa que se segue entre essas duas teorias fornece novos insights sobre suas respectivas abordagens, lançando luz sobre as implicações mais amplas na estruturação do sistema jurídico e culmina em uma compreensão abrangente de como o positivismo jurídico e a teoria sistêmica do direito convergem e divergem em sua interpretação da justiça e do direito.

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Biografia do Autor

Diógenes Vicente Hassan Ribeiro, Universidade La Salle, RS, Brasil

Possui graduação em direito pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos (1987), mestrado em direito pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos (2001), doutorado em direito público pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos (2006) e pós-doutorado pelo CES - Centro de Estudos Sociais/FEUC/Universidade de Coimbra, Portugal (jan./2017). Magistrado entre 1989 e 2021, exerceu o cargo de desembargador no TJRS junto à Quinta Câmara Criminal e junto à Terceira Câmara Criminal. Integrou o Órgão Especial do Tribunal Pleno, por eleição. Integrou a Comissão de Direitos Humanos do TJRS (2016-2017). Foi Presidente do Fórum Interinstitucional do Sistema Carcerário do RS entre 2016 e 2020. Integrou, por eleição, o Conselho da Magistratura do Tribunal de Justiça entre 2016 e 2020. Atualmente é advogado na OAB/RS e professor titular do PPGD/mestrado e doutorado da Unilasalle/Canoas, e professor de direito constitucional da graduação em direito e de cursos de especialização na Unilasalle/Canoas. Atualmente é o coordenador do curso de graduação em direito da Unilasalle e do Ceadip – Centro de Estudos Aplicados de Direito e Política da Unilasalle. É editor da Revista Redes do PPGD/Unilasalle.

Pedro Ramos Lima, Universidade La Salle, RS, Brasil

Possui graduação em direito pela Universidade Luterana do Brasil (2015), mestrado em direito pela Universidade La Salle (2022) e é doutorando em direito pela Universidade La Salle (Unilasalle). Advogado inscrito na ordem dos advogados do Brasil, com atuação profissional nas áreas do direito civil, trabalhista e tributário.

Referências

ALEXY, R. The dual nature of law. Revista Ratio Juris, v. 13, n. 2, p. 167-182, 2010.

AUSTIN J. The province of jurisprudence determined. São Paulo: Cambridge University Press, 1995.

BENTHAM, J. A fragment on government. Oxford: At The Clarendon Press, 1891.

BLACKSTONE, W. Commentaries on the laws of England - Book I: the rights of persons. Oxford: Oxford University Press, 2016.

COHEN, I. G; MURRAY, M; GOSTIN, L. O. The end of Roe v Wade and new legal frontiers on the constitutional right to abortion. JAMA, v. 328, n. 4, p. 325-326, 2022.

DWORKIN, R. Levando os direitos a sério. Tradução: Nelson Boeira. 3. ed. São Paulo: WMF Martins Fontes, 2010.

FERRAJOLI, L. Constitucionalismo principialista e constitucionalismo garantista. Tradução: André Karam Trindade. In: FERRAJOLI, Luigi; STRECK, Leno Luiz; TRINDADE, André Karam; ROSA, Alexandre Morais da; COPETTI NETO, Alfredo; STRAPAZZON, Carlos Luiz; ADEODATO, João Maurício; OLIVEIRA, Rafael Tomaz de; CADEMARTORI, Sérgio. Garantismo, hermenêutica e (neo)constitucionalismo: um debate com Luigi Ferrajoli. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012. De Luigi Ferrajoli, Lênio Streck e André Karam Trindade.

FERRAJOLI, L. La democracia a través de los derechos: el constitucionalismo garantista como modelo teórico y como proyecto político. Tradução: Perfecto Andrés Ibáñez. Bologna: Editorial Trotta, 2014.

FERRAJOLI, L. Principia iuris: teoría del derecho y de la democracia 1. Tradução: Perfecto Andrés Ibáñez, Carlos Bayón, Marina Gascón, Luis Prieto Sanchís y Alfonso Ruiz Miguel. Bologna: Editorial Trotta, 2013a.

FERRAJOLI, L. Principia iuris: teoría del derecho y de la democracia 2. Tradução: Perfecto Andrés Ibáñez, Carlos Bayón, Marina Gascón, Luis Prieto Sanchís y Alfonso Ruiz Miguel. Bologna: Editorial Trotta, 2013b.

HART, H.L.A. Essays in jurisprudence and philosophy. Oxford: Clarendon Press, 1983.

KELSEN, H. General theory of law & state. New Brunswick: Transaction Publishers, 2006.

LIMA, F. R. DE S.; BÔAS FILHO, O. V. Por uma descrição da justiça em Luhmann. Revista Direitos Culturais, v. 14, n. 33, p. 251-275, 2019.

LUHMANN, N. Direito da sociedade. Tradução: Saulo Krieger. São Paulo: Martins Fontes, 2016.

LUHMANN, N. Law as a social system. Tradução: Klaus A. Ziegert, com introdução de Richard Nobles e David Schiff. Oxford: Oxford University Press, 2004.

LUHMANN, N. Sociologia do direito I. Tradução: Gustavo Bayer. Rio de Janeiro: Edições Tempo Brasileiro, 1983.

LUHMANN, N. Theory of society volume 1. Tradução: Thodes Barrett. Stanford: Stanford University Press, 2012.

NOBLES, R; SCHIFF, D. A sociology of jurisprudence. Portland: Hart Publishing, 2006.

NOBLES, R; SCHIFF, D. Observing law through systems theory. Portland: Hart Publishing, 2013.

POSNER, R. Blackstone and Bentham. The Journal of Law & Economics, v. 19, n. 3, p. 569-606, 1976. Disponível em: http://www.jstor.org/stable/725082. Acesso em: 6 nov. 2015.

SCHOFIELD, P. Jeremy Bentham and the origins of legal positivism. In: THE CAMBRIDGE Companion to Legal Positivism. [S. l.] Cambridge University Press, 2021. p. 203-224.

SHAPIRO, S. The Hart-Dworkin debate: a short guide for the perplexed. 2007. Disponível em: https://ssrn.com/abstract=968657. Acesso em: 22 set. 2023.

STRECK, L. L.; TASSINARI, C.; LEPPER, A. O. O problema do ativismo judicial: uma análise do caso MS3326. Revista Brasileira de Políticas Públicas, Brasília, v. 5, [s. n.], p. 51-61, 2015.

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Publicado

15-07-2024

Como Citar

RIBEIRO, Diógenes Vicente Hassan; LIMA, Pedro Ramos. Positivismo jurídico vs teoria sistêmica do direito: A convergência e a divergência da justiça e do direito. Revista do Tribunal Regional Federal da 1ª Região, [S. l.], v. 36, n. 3, p. e3632401, 2024. DOI: 10.69519/trf1.v36n3.534. Disponível em: https://revista.trf1.jus.br/trf1/article/view/534. Acesso em: 21 dez. 2024.